Контрольовані іноземні компанії України
У 2017 році Україна прийняла зобов’язання щодо імплементації мінімального стандарту з плану BEPS ОЕСР, частину яких було прийнято з приєднанням до багатосторонньої Конвенції. Ухвалені зобов’язання включали приєднання до таких пунктів плану BEPS:
Action 5 — боротьба зі згубними податковими практиками та податковими режимами;
Action 6 – зміна чинних угод про уникнення подвійного оподаткування, включивши до них правила, що запобігають зловживанню угодами;
Action 13 – покращення поточного національного регулювання та правових норм щодо трансфертного ціноутворення;
Action 14 – внесення змін до процедури вирішення спорів до договорів про уникнення подвійного оподаткування.
План BEPS (Base Erosion and Profit Shifting) був розроблений з метою протидії у використанні різних схем та методів, які дозволяли суттєво знизити або повністю уникнути оподаткування. Згодом Україна також взяла на себе зобов’язання щодо імплементації до національного законодавства Пунктів 3, 4, 7, 8, 9, 10 плану BEPS. Одним із важливих пунктів, який вплине на використання компаній, якими володіють резиденти України, буде імплементація пункту 3 плану BEPS «Про контрольовані іноземні компанії» (Designing effective controlled foreign companies rules). Фінальний звіт ОЕСР на цей крок був опублікований в остаточному варіанті 2015 року.
З моменту прийняття Україною зобов’язань, зазначених вище, було опубліковано кілька проектів законів, які мали внести необхідні зміни до національного законодавства. Подібні законодавчі ініціативи здебільшого виходили від окремих законодавців, але вони мали низку недоліків або не враховували повністю тих вимог, які необхідно було прийняти. Наприкінці жовтня 2018 року, профільне міністерство (Міністерство Фінансів України) випустило масштабний проект Закону України «Про внесення змін до Податкового Кодексу України з метою імплементації Плану щодо протидії розмиттю бази оподаткування та виведення прибутку з-під оподаткування», який охоплює значну частину зобов’язань, Україною. Цей документ має закінчений вигляд, оскільки в ньому вже вказано конкретні пункти та статті, до яких планується внести зміни, а з урахуванням стислих термінів можна стверджувати, що саме цей документ буде взято за основу. Серед іншого, до цього проекту закону включені положення та щодо змін, які торкнуться власників іноземних компаній.
Варто зазначити, що подібні положення вже діють у багатьох країнах світу і податкові адвокати та юристи юридичної компанії Етло брали активну участь у підготовці звітів про контрольовані іноземні компанії, здійснювала їх подання до контролюючих органів, а також проводили зміни корпоративних структур іноземних компаній.
Насамперед варто відзначити досить суттєві розміри штрафів, які очікують резидентів України у разі порушень вимог нового законодавства. Варто очікувати, що в процесі розгляду цього законопроекту у Верховній Раді розмір штрафних санкцій буде суттєво знижений. Розмір штрафних санкцій прив’язаний до мінімального розміру заробітної плати та мінімального прожиткового мінімуму, які встановлюються щорічно у ухваленому законі про державний бюджет України. У поточному варіанті штрафи можуть становити від кількох сотень тисяч до кількох мільйонів гривень. Так, у разі несвоєчасного подання контролюючою особою звіту про контрольовані іноземні компанії може призвести до штрафу у розмірі 1000 мінімальних забортних плат, що у 2018 році становить понад 3 000 000 гривень. Податкові Етло можуть розробити необхідну документацію та подати її контролюючим органам, що дозволить уникнути подібних штрафів, або оскаржити рішення контролюючого органу у судовому чи адміністративному порядку.
Компанії, які підпадають під КІК в Україні
Контрольованою іноземною компанією є будь-яка юридична особа, яка зареєстрована в іноземній державі або території, яка контролюється фізичною особою – резидентом України. У тому числі до поняття «юридична особа» в рамках цього закону належать іноземні формування без статусу юридичної особи, або формування, створені на підставі угод, які можуть здійснювати діяльність з метою отримання доходу. Відповідно до контролюючих іноземних компаній належать фонди, трасти, партнерства тощо. Також до цього списку входять нерезиденти, організаційно-правова форма, яких затверджено Кабінетом Міністрів України.
Контролюючою особою є фізична особа – резидент України, що є кінцевим бенефіціарним власником іноземної компанії.
Іноземна компанія є контрольованою за таких умов:
— Бенефіціарний власник володіє часткою у розмірі 50 і більше відсотків в іноземній компанії
— Декілька бенефіціарних власників, кожен з яких володіє часткою не менше ніж 25%, а обидві часткою у розмірі не менше 50%.
— Окремо або разом з іншими резидентами України здійснює контроль за іноземною юридичною особою.
Перебування в ролі номінального бенефіціара це значний ризик
Під часткою в іноземній компанії відповідно до закону про КВК в Україні маються на увазі корпоративні права, права в структурах без утворення юридичної особи, до активів яких входять частки в юридичних особах або будь-які інші права, що дозволяють фізичній особі впливати на голосування у вищому органі управління в іноземній компанії або декларація про отримання частини прибутку іноземної особи у разі ліквідації такої особи.
Також варто зазначити, що доказами факту наявності фактичного контролю є наявність довіреності, здійснення вказівок органам управління іноземної юридичної особи, проведення особою переговорів щодо укладення договорів або узгодження суттєвих положень таких договорів, здійснення операцій з банківськими рахунками або можливість управління такими рахунками.
Важливо, що фізична особа резидента України може самостійно визначити себе кінцевим бенефіціарним власником іноземної юридичної особи. У цьому випадку саме ця особа вважатиметься кінцевим бенефіціарним власником.
Досвідчені адвокати юридичної фірми Етло в судових податкових суперечках відстоювали позиції клієнта перед податковою в інших країнах з питань, пов’язаних із КВК. Значний досвід, накопичений найкращими адвокатами, дозволяє успішно оскаржити рішення податкового органу. У подібній категорії судових справ тягар доведення лежить на податковій і цим також необхідно користуватися.
Загальні рекомендації від адвокатів та податкових консультантів
Провести аналіз діючих структур та внести зміни. Використання компаній з деяких країн стане недоцільним і лише збільшить ваше податкове навантаження. Податкові консультанти та адвокати проведуть податковий аудит вашої структури, щоб виявити слабкі сторони.
Переконатись у наявності первинної документації у ваших іноземних компаній. У змінах, які плануються до ухвалення ці норми, також обов’язкові.
Почати готувати фінансову звітність щодо іноземних компаній. У деяких юрисдикціях вам не потрібно залучати бухгалтера чи аудитора для підготовки звітності. У разі ухвалення закону це стане обов’язковим і навіть компанії з класичних офшорів будуть зобов’язані готувати звітність, у тому числі за допомогою незалежних аудиторів. Звітність має бути підготовлена відповідно до міжнародних стандартів фінансової звітності. Рекомендується, щоб документи по всій групі готували одні бухгалтери та аудитори, щоб уникнути неточностей та помилок, що призведуть до збільшення податкового навантаження.
Можете вже зараз звертатися до адвокатів у Києві з питань податків та аудиторів для підготовки звітності до Етло. Враховуючи, що кінцевий термін для ухвалення цього регулювання 2020 року, залишилося досить мало часу для підготовки до нових реалій.
