Передумови для прийняття закону про Economic Substance на BVI.
Наприкінці 2017 року Європейський Союз склав список країн, які не співпрацюють із податкових питань (EU list of non-cooperative tax jurisdictions). До цього списку ввійшли країни або території, які не вчинили необхідних дій (i) для впровадження автоматичного обміну податковою інформацією; (ii) протидії несприятливій податковій практиці (harmful tax regimes); (iii) дотримання та імплементації мінімального стандарту BEPS Організації економічного співробітництва та розвитку (OECD або ОЕСР).
Варто зазначити, що Британські Віргінські Острови та низка інших територій, що знаходяться в Карибському басейні, були не відразу включені до чорного списку. Це пов’язано з тим, що в період прийняття нового регулювання BVI значно постраждав від ураганів, і Європейський Союз надав більший термін для приведення місцевого законодавства відповідно до стандартів ЄС. Однак, у наступних редакціях додатків до закону, BVI все ж таки була додана до чорного списку.
Основні положення нового регулювання
Виконуючи зобов’язання перед Європейським Союзом, уряд Британських Віргінських островів 20 грудня 2018 року приймає Economic Substance (Companies and Limited Partnerships) Act, який набув чинності з 1 січня 2019 року. Цим законом встановлено, що компаніям та партнерствам, зареєстрованим на BVI, необхідно підтвердити свою економічну присутність (economic substance). Такі вимоги стосуються компаній, що займаються такою діяльністю:
- банківська справа;
- страхування;
- управління активами;
- фінансова діяльність та лізинг;
- управління групою компаній;
- морські перевезення;
- холдингова діяльність;
- інтелектуальна власність;
- обслуговування та дистрибуція, в т.ч. консультаційні та адміністративні послуги.
В результаті, зазначені юридичні особи на BVI повинні потурбуватися про створення достатньої економічної присутності або, як виняток, довести, що така юридична особа є податковим резидентом в іншій юрисдикції.
Для того, щоб компанія вважалася такою, що має достатню економічну присутність на BVI, вона повинна відповідати таким критеріям:
- Управління компанією має проводитися з території BVI.
- Мати достатню кількість працівників з необхідною кваліфікацією, які фізично перебувають на BVI.
- Нести достатні витрати на BVI.
- Мати реальні офіси або приміщення на BVI.
- Якщо діяльність компанії пов’язана з інтелектуальною власністю, і для цього потрібне спеціальне обладнання, то таке обладнання також має знаходитись на території BVI.
При цьому «достатність» розміру витрат компанії, необхідної кількості працівників, розміру приміщення та інших вимог до закону чітко не визначено.
Штрафні санкції
Незважаючи на розмитість та нечіткість формулювань, законом були передбачені значні штрафи за невідповідність компанії вимогам економічної присутності, а саме:
- Штраф – від 5000,00 до 20000,00 доларів США.
- Штраф для компаній, які займаються діяльністю у сфері інтелектуальної власності – 40000,00 доларів США.
- Додатковий штраф – від 10000,00 до 200000,00 доларів США.
- Додатковий штраф для компаній, які займаються діяльністю у сфері інтелектуальної власності – 400000,00 доларів США.
- Strike off компанії з реєстру компаній на BVI у разі не сплати штрафів.
Прийняття Economic Substance (Companies and Limited Partnerships) Act викликало справжню паніку у багатьох власників компаній на BVI та активні пошуки альтернативи цієї юрисдикції, можливі способи виведення своїх активів. Варто зазначити, що на сьогоднішній день не розуміють, яким чином цей закон буде застосовуватися і місцеві консультанти, і юристи.
У зв’язку з цим уряд BVI розпочав розробку додаткових роз’яснень, в яких буде подана детальна інформація про застосування положень цього закону. На сьогоднішній день роз’яснення все ще перебувають у процесі розробки та очікується, що вони будуть опубліковані наприкінці квітня – середині травня 2019 року.
Запитань до цього нормативного акту набагато більше, ніж відповіді. Закон має значну кількість розмитих формулювань та неточностей:
- Існують труднощі з визначенням компанії такої, якій необхідно створювати достатню економічну присутність, оскільки чітких критеріїв не встановлено.
- Не встановлено принцип визначення «достатності» економічної присутності:
- Яка частина діяльності директора/акціонерів компанії повинна проводитись на BVI?
- Які правові наслідки видачі генеральної довіреності?
- Яка кількість місцевих співробітників та розмір офісного приміщення ія вважатимуться достатніми?
- Які витрати вважатимуться достатніми в розумінні закону тощо?
- Також можуть бути труднощі з фактичною реалізацією вимог щодо наявності місцевих співробітників та офісу, враховуючи, що розмір місцевого населення в кілька разів менший, ніж кількість компаній, що потенційно потрапляють під обмеження.
Тим не менш, не варто розраховувати, що вимоги нового регулювання будуть формальним, оскільки такий варіант не влаштує Європейський Союз, який фактично і змусив BVI прийняти нове регулювання.
Водночас говорити про можливість створення реальної економічної присутності на території BVI не доводиться. Швидше за все, для більшості компаній йтиметься про набуття статусу податкового резидента за місцем проведення фактичної діяльності та надання підтверджень на BVI, щоб уникнути накладення штрафних санкцій. І тут такі компанії зобов’язані будуть сплачувати податки відповідно до правил юрисдикцій, у яких є податковими резидентами. Це означає, що подальше використання BVI компаній з метою податкової оптимізації є неефективним інструментом, якому слід шукати альтернативу. Проте остаточне резюме можна буде скласти після отримання роз’яснень від уряду BVI щодо Economic Substance (Companies and Limited Partnerships) Act.
